近年來，隨著電子煙產(chǎn)品的不斷創(chuàng)新和研發(fā)，消費者對電子煙產(chǎn)品的接受度大幅提高，全球電子煙行業(yè)迅速發(fā)展?！?022年電子煙產(chǎn)業(yè)出口藍皮書》報告顯示，2022年全球電子煙市場規(guī)模將超過1080億美元。國內(nèi)電子煙制造及品牌企業(yè)超過1500家，電子煙供應鏈及周邊服務(wù)企業(yè)近10萬家，預計2022年全年電子煙出口總額將達到1867億元。中國的電子煙市場已經(jīng)形成成熟的產(chǎn)業(yè)鏈體系，行業(yè)前景廣闊。

在全球電子煙市場高速發(fā)展的同時，包括美國在內(nèi)的許多電子煙消費大國都在推進電子煙法治化監(jiān)管的進程。我國對電子煙的政策監(jiān)管也在逐步加強。2022年4月12日，國家市場監(jiān)督管理總局、國家標準化管理委員會批準《電子煙強制性國家標準》，自2022年10月1日起施行。此前，國家煙草專賣局發(fā)布《電子煙管理辦法》，自2022年5月1日起施行。兩項新規(guī)相繼發(fā)布，構(gòu)建了中國電子煙產(chǎn)品的基本監(jiān)管框架，以加強監(jiān)管規(guī)制電子煙，標志著我國電子煙發(fā)展史上重要的里程碑。國內(nèi)電子煙行業(yè)自此告別無序發(fā)展的時代。

一、電子煙的定義

電子煙是一種模仿卷煙的電子產(chǎn)品，被眾多消費者視為傳統(tǒng)卷煙的替代品。在《電子煙管理辦法》和《電子煙強制性國家標準》中對電子煙進行了明確的定義?！半娮訜煛笔且环N用于產(chǎn)生氣溶膠供人抽吸等的電子傳送系統(tǒng)，包括煙彈、煙具以及煙彈與煙具組合銷售的產(chǎn)品等?！盁煆棥笔侵负徐F化物等的電子煙組件；“煙具”包括電子煙煙具、加熱卷煙煙具和用于其他新型煙草制品的煙具，電子煙煙具是指將煙液等通過霧化等方式供人抽吸、吸吮、咀嚼或者鼻吸等的裝置；煙彈與煙具組合銷售的產(chǎn)品包括一次性電子煙、按照國家有關(guān)標準在一個包裝單元內(nèi)銷售的電子煙產(chǎn)品等。

二、電子煙需使用注冊商標的相關(guān)規(guī)定

我國當前法律法規(guī)對電子煙使用商標有如下限制性規(guī)定：

《電子煙管理辦法》第十三條規(guī)定，電子煙產(chǎn)品應當使用注冊商標，使用和管理適用煙草制品商標使用管理規(guī)定。該辦法第二十九條規(guī)定，在中國境內(nèi)銷售的進口電子煙產(chǎn)品，應當通過技術(shù)審評，并使用在中國核準注冊的商標。

在2022年4月15日發(fā)布的《電子煙產(chǎn)品技術(shù)審評實施細則》中也有關(guān)于電子煙商標的規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)銷售的電子煙產(chǎn)品，應當通過技術(shù)審評。未通過技術(shù)審評的電子煙產(chǎn)品，不得上市銷售。電子煙產(chǎn)品技術(shù)審評申請人應當為所申請電子煙產(chǎn)品的商標權(quán)人。申請技術(shù)審評的電子煙產(chǎn)品使用在中國核準注冊的商標。申請電子煙產(chǎn)品技術(shù)審評，應當通過管理系統(tǒng)提交產(chǎn)品的商標注冊證。

由上述管理辦法和細則可知，電子煙企業(yè)如果想在中國銷售電子煙產(chǎn)品，需在產(chǎn)品上市前先通過技術(shù)評審，而在技術(shù)評審階段申請人就需提交其電子煙產(chǎn)品的商標注冊證。

此外，2021年12月13日，國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布了《商標一般違法判斷標準》，內(nèi)容也涉及電子煙等新型煙草使用商標的相關(guān)規(guī)定。其中第四條規(guī)定：根據(jù)《商標法》第六條、《中華人民共和國煙草專賣法》第十九條、《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》第二十二條和第六十五條規(guī)定，卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品必須使用注冊商標，未在中國核準注冊的，不得在中國生產(chǎn)、銷售。在中國銷售的進口卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品，必須使用在中國核準注冊的商標。

上述標準第四條提及的有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定如下：

《商標法》第六條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場銷售。

《煙草專賣法》第十九條規(guī)定：卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得生產(chǎn)、銷售。

《煙草專賣法實施條例》第二十二條規(guī)定：卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲，應當使用注冊商標。該條例第六十五條規(guī)定：電子煙等新型煙草制品參照本條例卷煙的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

綜合以上法律法規(guī)，不難看出電子煙產(chǎn)業(yè)鏈在生產(chǎn)制造、銷售、許可、進口等各個環(huán)節(jié)均必須使用注冊商標。如果在中國境內(nèi)生產(chǎn)、銷售電子煙等新型煙草制品的企業(yè)，未在中國獲得電子煙等新型煙草制品的注冊商標，將不得進行相應產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售。而進口到中國的電子煙等新型煙草制品，同樣必須使用在中國核準注冊的商標。

三、電子煙商標注冊建議

針對電子煙企業(yè)的電子煙商標的注冊，筆者在此提出以下幾點建議：

1.對于電子煙企業(yè)，電子煙產(chǎn)品商標的注冊不但是其對品牌的法律保護路徑，更是其進入電子煙市場必不可少的“入場券”。電子煙企業(yè)如果要推出新的電子煙產(chǎn)品，毫無疑問首先要解決的問題就是盡早獲得商標注冊。根據(jù)目前的商標平均審查周期，一件商標從申請到核準注冊，順利的情況下約需7個月左右的時間。電子煙企業(yè)應提早布局商標注冊，以免影響其電子煙產(chǎn)品的生產(chǎn)制造、技術(shù)評審、上市銷售等環(huán)節(jié)。

2.考慮到商標注冊所需的時間，電子煙企業(yè)在商標申請前預先進行商標查詢，可探明是否與他人商標相同或近似，以降低駁回風險，節(jié)約時間成本。另外，在商標授權(quán)確權(quán)的司法實踐中，絕對理由的駁回通常不易克服。在為電子煙產(chǎn)品的商標命名時，應充分考慮商標顯著性問題，避免因絕對理由被駁回。

3.根據(jù)現(xiàn)行《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，電子煙屬于3407類似群組，而傳統(tǒng)煙草則屬于第3401類似群組，二者在生產(chǎn)原料、功能用途、銷售渠道等方面存在差異，不屬于類似商品。電子煙企業(yè)在申請商標時，可考慮在第34類全部類似群組注冊，以防止他人利用注冊漏洞進行搶注。

4.如前所述，電子煙企業(yè)如果想在中國銷售電子煙產(chǎn)品，需在產(chǎn)品上市前先通過技術(shù)評審?？紤]到電子煙產(chǎn)品技術(shù)評審這一前置性審查可能耗時較長，且存在不確定性，該產(chǎn)品的商標在此期間或存在被撤三的風險。電子煙企業(yè)可在技術(shù)評審尚未通過時，采用重新注冊的方法，有效規(guī)避撤三風險。

四、結(jié)語

中國的電子煙行業(yè)目前正處于機遇期，隨著電子煙市場的各項監(jiān)管政策的落地，電子煙行業(yè)將進入到新的發(fā)展階段。電子煙企業(yè)應盡快了解各項監(jiān)管規(guī)定，盡早進行商標戰(zhàn)略性布局，從而早日獲得進入市場的入場券。