導(dǎo)言：《電子煙管理辦法》、《電子煙》國家標(biāo)準(zhǔn)正式生效后，大部分既存電子企業(yè)專賣許可證已辦結(jié)。

自10月1日后，電子煙專賣許可證新申請，存在兩種典型情況：

第一：10月1日前遞交申請但沒有獲得電子煙專賣許可證的；

第二：原無生產(chǎn)經(jīng)營實體，擬新申請電子煙專賣許可證的；

針對這兩種情況，結(jié)合國家局已發(fā)布的政策，關(guān)于新申請電子煙專賣許可證，申請人仍存在諸多疑惑，本文根據(jù)《電子煙管理辦法》等相關(guān)規(guī)定，就電子煙生產(chǎn)相關(guān)企業(yè)新申請問題進(jìn)行分析，以供企業(yè)參考。

1.既存未通過電子煙專賣許可證的相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)復(fù)議、申請許可證問題分析

1.10月1日前未通專賣許可證企業(yè)的主要原因分析

全球電子煙合規(guī)治理是大趨勢，國內(nèi)電子煙監(jiān)管政策出臺，客觀上來說，能夠走在世界前列，和中國電子煙產(chǎn)業(yè)規(guī)模是分不開的，也得益于中國煙草監(jiān)管的豐富經(jīng)驗和扎實的基礎(chǔ)設(shè)施。

從監(jiān)管目的來看，《關(guān)于促進(jìn)電子煙產(chǎn)業(yè)法治化規(guī)范化的若干政策措施》第三條：調(diào)整優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，嚴(yán)控新增產(chǎn)能，合理控制產(chǎn)能規(guī)模，防止產(chǎn)能過剩。以優(yōu)化資源配置和滿足市場需求為導(dǎo)向，保持產(chǎn)業(yè)集中度處于合理水平，引導(dǎo)不適應(yīng)市場競爭的企業(yè)有序退出。

關(guān)鍵詞：嚴(yán)控新增產(chǎn)能，市場導(dǎo)向需求，企業(yè)有序退出。

因此，根據(jù)產(chǎn)業(yè)布局規(guī)劃，很難對歷史既存企業(yè)等量審批通過專賣許可證，否則就失去了監(jiān)管、宏觀調(diào)控的意義。矛盾點：國際市場需求增長，已核準(zhǔn)產(chǎn)能不能滿足，部分有實際出口需求的企業(yè)未獲專賣許可證；后期逐步被已經(jīng)獲證企業(yè)申請“增量”所消化，對產(chǎn)業(yè)整體質(zhì)量升級有積極作用。平衡點：沒有獲證既存生產(chǎn)企業(yè)是去還是留，出口需求、地方經(jīng)濟(jì)與就業(yè)、固定資產(chǎn)損失如何平衡。監(jiān)管的導(dǎo)向是控量提質(zhì)，現(xiàn)有監(jiān)管政策包括布局規(guī)劃、固定資產(chǎn)投資、兼并重組已能夠?qū)κ袌龊唾Y源、就業(yè)等再次平衡，如既存申報企業(yè)都能獲證，那便不符合總體布局產(chǎn)業(yè)調(diào)整的要求。

2.未獲許可企業(yè)普遍存在的問題

2.1 大部分規(guī)模體量較小，或者管理、生產(chǎn)制造能力弱，所提交的訂單數(shù)據(jù)與財稅相關(guān)證明材料不完整；

2.2 部份企業(yè)對政策規(guī)則和趨勢預(yù)判不足，一部分電子煙企業(yè)誤解專賣監(jiān)管政策對出口影響，導(dǎo)致申報文件瑕疵較多，部分企業(yè)后期匆忙申報材料，不規(guī)范申報導(dǎo)致不符合審批的情況因素較多，申請但未通過審批的企業(yè)，煙草專賣行政部門都指出了不予受理的原因，并給了復(fù)議申請機(jī)會。

2.3.合規(guī)整改與行政復(fù)議

對于不予受理專賣許可證的部分企業(yè)，現(xiàn)仍在積極爭取復(fù)議，但筆者研究了多家企業(yè)的不通過理由，除了消防、生產(chǎn)條件、環(huán)保等這類問題外，實質(zhì)性的關(guān)于生產(chǎn)能力、銷售數(shù)據(jù)等與產(chǎn)能，質(zhì)量管控水平相關(guān)的申報文件，申報文件質(zhì)量仍顯不足。所以，即便補(bǔ)上了部分問題已經(jīng)整改的相關(guān)材料，仍有可能無法通過專賣行政許可。

建議申請復(fù)議的企業(yè)，要盡快熟悉煙草專賣行政審批復(fù)議、行政訴訟等流程，通過重新提報較為規(guī)范的申報資料，積極爭取機(jī)會。

2.原無生產(chǎn)經(jīng)營實體?擬新申請電子煙專賣許可證流程分析

1.先開展前置審批還是工商登記《電子煙管理辦法》第八條明確電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)“設(shè)立必須經(jīng)國務(wù)院煙草專賣行政主管部門批準(zhǔn)，取得煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證，并經(jīng)市場監(jiān)督管理部門核準(zhǔn)登記”；《國家煙草專賣局關(guān)于印發(fā)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)設(shè)立、分立、合并、撤銷管理細(xì)則的通知》第五條規(guī)定“申請設(shè)立電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院行政主管部門審查同意，獲得相關(guān)立項批準(zhǔn)?！?/p>

《工商登記前置審批事項目錄（2017年11月）》，明確“煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證核發(fā)”屬于工商登記前置審批事項。

在《煙草專賣條例》中明確電子煙“參照”卷煙管理，采取許可證準(zhǔn)入管理的要求下，電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)在取得電子煙生產(chǎn)許可證后方可開展相關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。

結(jié)合《電子煙管理辦法》及相關(guān)政策，以及工商登記的要求可知，設(shè)立電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)，屬于工商登記的前置審批事項，因此，新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)，應(yīng)先申請國家煙草專賣局投資許可審批。

根據(jù)《國家煙草專賣局關(guān)于印發(fā)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)設(shè)立、分立、合并、撤銷管理細(xì)則的通知》第七條，設(shè)立電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

2.1.有與電子煙生產(chǎn)相適應(yīng)的資金和固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所。

2.2.有電子煙生產(chǎn)所需要的技術(shù)和設(shè)備條件。

2.3.符合國家電子煙產(chǎn)業(yè)政策要求。

2.4.符合國務(wù)院煙草專賣行政主管部門規(guī)定的其他條件。

設(shè)立生產(chǎn)企業(yè)需要經(jīng)其他有關(guān)部門許可的，還應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)許可。

申請設(shè)立電子煙品牌持有企業(yè)，除應(yīng)當(dāng)具備第一款第一項、第三項、第四項規(guī)定的條件外，應(yīng)當(dāng)具備電子煙委托經(jīng)營的相關(guān)條件。

3.新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)審批路徑

《國家煙草專賣局關(guān)于印發(fā)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)設(shè)立、分立、合并、撤銷管理細(xì)則的通知》：

第六條規(guī)定“電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)的設(shè)立，應(yīng)當(dāng)向擬設(shè)立電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)所在地的省級煙草專賣行政主管部門提出申請，由省級煙草專賣行政主管部門審查并簽署意見，報國務(wù)院煙草專賣行政主管部門審批?！?/p>

《國家煙草專賣局關(guān)于印發(fā)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)設(shè)立、分立、合并、撤銷管理細(xì)則的通知》：

第十五條明確了申請的方式：“申請人可以通過省級煙草專賣行政主管部門許可辦理窗口線下提出申請，也可以通過國務(wù)院煙草專賣行政主管部門的政務(wù)服務(wù)行政許可網(wǎng)上辦理平臺線上提出申請。”

目前，為更好的開展電子煙行業(yè)的管理工作，各省級煙草專賣主管部門針對電子煙管理均設(shè)有專門的電子煙管理部門，電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)可向電子煙管理部門提出新設(shè)申請，經(jīng)省級煙草專賣主管部門審查簽署意見后，最終再由國家局進(jìn)行審批。

4.新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)審批時限

《國家煙草專賣局關(guān)于印發(fā)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)設(shè)立、分立、合并、撤銷管理細(xì)則的通知》

第十八條規(guī)定 “國務(wù)院煙草專賣行政主管部門應(yīng)當(dāng)在受理之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。審批過程中需要開展現(xiàn)場核查的，所需時間不計算在規(guī)定期限內(nèi)。如在規(guī)定期限內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)審批機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長10日。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將所需時間書面告知申請人。”

由此可知，新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)行政審批時限有明確的規(guī)定，但現(xiàn)場核查的時間存在不確定性，因此，在新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)時，需盡量按照符合電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)模、技術(shù)要求進(jìn)行選址規(guī)劃和建設(shè)，避免由于現(xiàn)場核查發(fā)現(xiàn)諸多問題而影響審批進(jìn)度。

5.新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)具體操作路徑

根據(jù)上述有關(guān)新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)的論述，我們認(rèn)為，電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)設(shè)立的具體路徑應(yīng)當(dāng)是

擬投資主體→向省級煙草專賣行政主管部門提出立項申請→省級煙草專賣主管部門初步審查簽署意見→根據(jù)企業(yè)類型向項目所在地發(fā)改、工信部門相關(guān)申請規(guī)劃審批→國家煙草專賣局審查→取得投資立項批復(fù)→開展工商登記注冊→建設(shè)→現(xiàn)場核驗→申請煙草專賣許可證→投產(chǎn)。

需要注意的是，提出申請時：由該企業(yè)投資主體向擬設(shè)立電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)所在地的省級煙草專賣行政主管部門提出申請。

兩個或兩個以上投資主體共同出資設(shè)立電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)，由投資比例較大的一方向擬設(shè)立電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)所在地的省級煙草專賣行政主管部門提出申請。

各投資主體層級及投資比例均相同的，可由各投資主體書面協(xié)商一致確定其中一方為申請人。

6.設(shè)立電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)需要考慮的其它因素

在設(shè)立前需要結(jié)合行業(yè)總體發(fā)展布局，盡量選擇產(chǎn)能規(guī)模與發(fā)展規(guī)劃一致的設(shè)立場地。在選址的處理上，如選擇適合電子煙企業(yè)的園區(qū)廠房，可考慮通過技術(shù)改造后投入使用，短期可節(jié)約成本。

如通過新拿地塊新建場地廠房，則需要按照建設(shè)工程的程序，完成工程項目拿地、規(guī)劃、選址、立項、建設(shè)程序，在設(shè)計建設(shè)時，還應(yīng)結(jié)合電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)產(chǎn)能、布局、安全要求，避免建設(shè)完成后改造升級給企業(yè)增加額外的成本。

相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)設(shè)立后，涉及煙堿、酒精、易燃、易爆、有毒、易擴(kuò)散危險化學(xué)品、劇毒化學(xué)及?；纺夸浿付ǖ奈镔|(zhì)的，企業(yè)取得工商登記注冊后，根據(jù)審批級別需要到新設(shè)立企業(yè)所在的省、自治區(qū)、直轄市、市、區(qū)人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門辦理危險化學(xué)品經(jīng)營許可證、或公安部門劇毒物品相關(guān)登記備案等。

各地政府和工業(yè)園區(qū)，對新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)設(shè)定了不同的稅收政策、引入政策，新設(shè)電子煙相關(guān)生產(chǎn)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃，多方考察后進(jìn)行成本收益測算、法律風(fēng)險評估等，最終選擇適宜企業(yè)發(fā)展的商業(yè)區(qū)位和入場時點，并制定好審批建設(shè)計劃，以確保新設(shè)項目完工后達(dá)到投入使用的標(biāo)準(zhǔn)和要求。

最后，提示擬投資電子煙行業(yè)的投資人，要注意研判電子煙監(jiān)管政策及趨勢，以本文所述原無生產(chǎn)經(jīng)營實體，擬新申請電子煙專賣許可證，難度較大，但從監(jiān)管政策面來看，采取合并、收購、入股方式做強(qiáng)電子煙企業(yè)，更符合監(jiān)管的基本邏輯，也更容易達(dá)成商業(yè)目的，這和傳統(tǒng)煙草企業(yè)從數(shù)量到質(zhì)量發(fā)展路徑相似。

我們將在下期中專題分析電子煙企業(yè)合并、收購、變更專賣許可證等的相關(guān)問題。